Коррупция - серьезная проблема для любого бизнеса. Один из действенных инструментов борьбы с ней - антикоррупционные оговорки в договорах. Что это такое и зачем они нужны?
Что такое антикоррупционная оговорка
Антикоррупционная оговорка - это положение в договоре, запрещающее сторонам совершать коррупционные действия.
Основная цель такой оговорки - предупредить взяточничество и откаты при заключении и исполнении договора. Она устанавливает запрет для сторон, их сотрудников и аффилированных лиц на совершение противоправных действий.
Включать антикоррупционную оговорку могут как коммерческие, так и государственные организации. Для госструктур такое положение часто является обязательным в силу закона о противодействии коррупции.
Когда включать антикоррупционную оговорку
Согласно 44-ФЗ, антикоррупционная оговорка обязательна для включения в государственные и муниципальные контракты на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг.
Для коммерческих организаций законодательство не устанавливает прямого требования о включении такой оговорки. Но ее наличие рекомендуется в договорах:
- купли-продажи;
- поставки;
- подряда;
- аренды;
- оказания услуг и др.
Как правильно сформулировать антикоррупционную оговорку
Формулировки антикоррупционной оговорки могут отличаться, но есть несколько основных моментов, которые обязательно должны в ней присутствовать:
- Перечень действий, которые запрещаются для сторон договора. Это взяточничество, коммерческий подкуп, злоупотребления и т.д.
- Указание на то, что запрет распространяется не только на сами организации, но и на их сотрудников, аффилированных лиц, представителей.
- Порядок уведомления в случае выявления нарушения оговорки или рисков ее нарушения.
- Меры ответственности за нарушение антикоррупционной оговорки.
Антикоррупционная оговорка образец может выглядеть так:
1. При исполнении настоящего Договора Стороны, их аффилированные лица, работники или посредники не выплачивают, не предлагают выплатить и не разрешают выплату каких-либо денежных средств или ценностей, прямо или косвенно, любым лицам, для оказания влияния на действия или решения этих лиц с целью получить какие-либо неправомерные преимущества.
2. В случае возникновения у Стороны подозрений, что произошло или может произойти нарушение каких-либо антикоррупционных условий, соответствующая Сторона обязуется уведомить другую Сторону в письменной форме.
3. В случае нарушения одной Стороной обязательств воздерживаться от запрещенных в данном разделе действий и/или неполучения в установленный законодательством срок ответа на уведомление, другая Сторона имеет право расторгнуть Договор в одностороннем порядке полностью или в части, направив письменное уведомление о расторжении.
При формулировке оговорки важно избегать общих фраз, которые не несут конкретного смысла. Лучше максимально подробно прописывать все аспекты.
Если контрагент отказался от антикоррупционной оговорки
Бывают ситуации, когда контрагент не хочет подписывать договор с такой оговоркой. Это может быть связано с:
- - опасением дополнительных проверок и ответственности за нарушение оговорки;
- - нежеланием раскрывать информацию о реальных выгодополучателях и схемах работы;
- - намерением дать взятку или получить откат при исполнении договора.
В таком случае рекомендуется:
- Провести переговоры и узнать конкретные причины отказа
- Предложить изменить формулировки оговорки, если есть к этому основания
- Получить от контрагента официальный мотивированный отказ либо письменные заверения о соблюдении антикоррупционного законодательства
Если и это не помогло, придется либо отказаться от такого партнера, либо принять риски при работе с ним.
| Ключевое слово | Количество упоминаний |
| Антикоррупционная оговорка | 4 |
| 44-ФЗ | 2 |
Правовые последствия нарушения антикоррупционной оговорки
Если одна из сторон нарушила условия антикоррупционной оговорки, это влечет определенные правовые последствия.
Во-первых, нарушившая сторона должна возместить другой стороне реальный ущерб, возникший в результате такого нарушения.
Во-вторых, неисполнение обязательств по оговорке может послужить основанием для расторжения договора в одностороннем порядке по инициативе пострадавшей стороны.
В-третьих, в зависимости от вида правонарушения, могут наступить меры административной или уголовной ответственности в соответствии с российским законодательством.
Антикоррупционная оговорка в бюджетном учреждении
Для бюджетных учреждений антикоррупционная оговорка может носить даже более важное значение, чем для коммерческих организаций.
Во-первых, бюджетники расходуют не свои, а государственные деньги, поэтому риски нецелевого использования средств или хищений здесь выше.
Во-вторых, госслужащие и так обязаны декларировать свои доходы, расходы и имущество. Любые незаконные действия будут для них чреваты серьезными последствиями.
Поэтому включение антикоррупционной оговорки в договоры бюджетных учреждений крайне желательно и даже необходимо.
Антикоррупционная экспертиза договоров
Помимо самой оговорки, можно проводить и антикоррупционную экспертизу договоров - оценку какого-либо документа на предмет коррупциогенных факторов.
Такая экспертиза позволяет:
- - выявить размытые формулировки, допускающие двоякое толкование;
- - определить завышенные требования к контрагенту;
- - найти необоснованные преимущества для одной из сторон;
- - обнаружить отсутствие или неполноту условий об ответственности и др.
Устранив такие недостатки, можно существенно снизить коррупционные риски.
Антикоррупционные оговорки в договорах с физическими лицами
Многие задаются вопросом, можно ли включать антикоррупционные оговорки в договоры, заключаемые с физическими лицами. Ведь на них как таковых не распространяются нормы закона о противодействии коррупции.
Тем не менее, ничто не мешает ввести такую оговорку и в подобные договоры. Это могут быть, например, трудовые договоры, договоры возмездного оказания услуг, подряда с самозанятыми гражданами.
Главное при этом максимально конкретизировать в оговорке те действия работника или подрядчика, которые будут считаться недопустимыми с точки зрения коррупции и злоупотреблений.
Меры в отношении сотрудника, нарушившего антикоррупционную оговорку
Если антикоррупционную оговорку нарушил работник организации, то к нему могут быть применены следующие меры:
- Дисциплинарные взыскания (замечание, выговор)
- Лишение премий
- Понижение в должности
- Увольнение по соответствующим основаниям
Кроме того, в зависимости от нарушения, сотрудника могут привлечь и к административной или уголовной ответственности.
Антикоррупционная оговорка и защита персональных данных
При составлении антикоррупционной оговорки важно учитывать и положения закона о защите персональных данных.
В оговорке можно указывать лишь те данные о работниках и контрагентах, которые относятся к общедоступным или уже стали известны из законных источников.
Альтернативы антикоррупционным оговоркам
Наряду с антикоррупционными оговорками, существуют и другие способы борьбы со взяточничеством и мошенничеством в бизнесе, в частности:
- - системы внутреннего контроля и комплаенса
- - горячие линии для информирования о нарушениях
- - проверка контрагентов и прозрачные тендерные процедуры
- - обучение персонала деловой этике и др.
Опыт применения антикоррупционных оговорок в России
В России практика использования таких оговорок пока не получила широкого распространения. Чаще всего их применяют крупные госкомпании и международные корпорации, работающие на территории РФ.
Однако постепенно все больше российских организаций начинают осознавать пользу антикоррупционных оговорок и вводить их в свои договоры и положения.
Зарубежный опыт использования антикоррупционных оговорок
В зарубежных странах такие оговорки получили гораздо большее распространение и уже давно стали стандартным рабочим инструментом для компаний и госорганов.
Особенно это касается стран с развитой нормативно-правовой базой в сфере противодействия коррупции и отмыванию средств - США, Великобритании, стран Евросоюза.
Перспективы развития антикоррупционных оговорок
Совершенствование законодательства и повышение ответственности за нарушения, скорее всего, приведут к еще более активному распространению таких оговорок в России.
Возможно, со временем они станут такими же привычными и обязательными для включения в договоры, как раздел об ответственности сторон или реквизиты и подписи.
Риски при использовании антикоррупционных оговорок
Несмотря на все достоинства, у антикоррупционных оговорок есть и определенные минусы, о которых стоит помнить:
- - формальный подход при внедрении
- - сложности доказывания нарушений
- - отказ некоторых контрагентов от сотрудничества
Спорные моменты при расследовании нарушений антикоррупционной оговорки
К сожалению, даже при наличии такой оговорки в договоре, расследование конкретных нарушений может столкнуться с определенными сложностями.
Во-первых, это сбор доказательств. Ведь попытки дачи взяток и откатов, как правило, тщательно скрываются.
Во-вторых, могут возникнуть проблемы с квалификацией правонарушения и подсудности нарушителей. Особенно если речь идет об иностранных контрагентах.
Отсутствие единого подхода к оценке нарушений оговорки
Другая сложность - отсутствие устоявшейся судебной практики по таким делам. Сейчас суды по-разному подходят к оценке одних и тех же нарушений.
В результате один и тот же факт в одном случае может рассматриваться как нарушение оговорки, а в другом - отклоняться за недостаточностью улик или по формальным основаниям.
Риски возникновения корпоративных конфликтов и разногласий
Еще один нюанс - появление внутренних корпоративных конфликтов при попытках привлечь к ответственности за нарушение оговорки.
Обвиняемые менеджеры или контрагенты могут обжаловать такие решения как необоснованные, что приведет к длительным спорам и трате ресурсов организации.
Как минимизировать риски, связанные с антикоррупционными оговорками
Чтобы снизить вероятность негативных последствий от внедрения таких оговорок, можно рекомендовать следующее:
Тщательная проработка формулировок оговорки
Оговорка должна максимально конкретно описывать все аспекты возможных нарушений и ответственности за них.
Повышение квалификации сотрудников юридических служб
Юристы компании должны разбираться во всех тонкостях и нюансах данной сферы, чтобы грамотно расследовать инциденты.
Разъяснительная работа с контрагентами и персоналом
Все участники договора должны четко понимать суть оговорки, порядок ее действия и последствия нарушений.
Внедрение системы комплаенс-контроля
Наличие системы контроля, следящей за сделками компании, также поможет снизить риски, в том числе связанные с антикоррупционными оговорками.
Как усовершенствовать антикоррупционные оговорки
Несмотря на широкое распространение, у антикоррупционных оговорок есть потенциал для улучшения и развития.
Введение четких количественных показателей
В оговорку можно включать конкретные суммы штрафов, проценты неустоек и так далее. Это снизит возможность разночтений.
Описание механизмов выявления нарушений
Подробное регламентирование процедур мониторинга и аудита повысит вероятность выявления нарушителей.
Включение требований по КСО (корпоративной социальной ответственности)
Обязательства контрагентов по соблюдению определенных этических норм также могут стать частью расширенной антикоррупционной оговорки.
Перспективы развития законодательства об антикоррупционных оговорках
Скорее всего, в России применение таких оговорок со временем станет обязательным для более широкого круга организаций и договоров.
Возможно появление отдельных нормативных актов, регламентирующих порядок их применения, или включение новых требований в существующее законодательство о противодействии коррупции.