ИП и ООО, по своей сути, - различные формы ведения бизнеса. Может ли ИП управлять ООО вместо директора? Да, сегодня это уже повсеместная практика. В статье мы разберем законодательную возможность такого управления, его оформление в документации, основные преимущества и риски привлечения предпринимателя в качестве директора, иные важные вопросы по теме.
Законодательное регулирование
Разрешает ли российское законодательство выступать управляющему-ИП как директору в ООО? Да, такая возможность закреплена в ФЗ "Об обществах..." № 14 (1998). В частности, тут сказано, что ООО имеют право привлекать для работы в качестве исполнительного органа общества предпринимателя или компанию.
Основание для такого решения - п. 2.1 ст. 32, а также п. 2 ст. 33 данного ФЗ. Решение о привлечении управляющего в качестве президента, директора, гендиректора общества, компании принимается или советом директоров, или общим собранием участников, учредителей. Какой именно вариант актуален, зависит от положений устава организации.
Необходимые требования
Чтобы привлечь в качестве своего директора стороннее лицо-ИП, участники ООО должны проследить за тем, чтобы их организация соответствовала комплексу следующих законодательных требований:
- В уставе фирмы должен иметься пункт, разрешающий передавать полномочия по управлению организацией.
- Отношения с ИП обязательно должны быть подкреплены соответствующим гражданско-правовым контрактом.
- Налоговая структура должна быть предварительно уведомлена о появлении нового должностного лица, которое правомочно действовать от имени ООО без оформления на него доверенности.
- ИП приступает к управленческой деятельности только после того, как в ЕГРЮЛ внесены данные о его личности. Для этого используется стандартный бланк Р14001.
Заключение контракта
Чтобы нанять управляющего-ИП как директора ООО, с данным лицом необходимо заключить договор гражданско-правового типа. Условия привлечения управляющего определяются участниками общества при принятии решения о приглашении директора.
В соответствии с п. 3 ст. 42 ФЗ № 14 со стороны общества договор (управляющий-ИП как директор ООО определяется благодаря этому документу) подписывается следующими лицами:
- Председатель общего собрания членов общества - того самого, на котором было принято решение о передаче всех функций директора ООО лицу-управляющему, а также были утверждены условия контракта с данным ИП.
- Иной уполномоченный участник ООО, которому предоставили правомочия по решению общего собрания членов общества.
- Председатель совета директоров. Но только в случае, если по уставу ООО вопросы по привлечению вместо директора управляющего входят в круг компетенции данного должностного лица.
Соответственно, управляющий-ИП, как директор ООО, приобретает права и обязанности только с момента подписания подобного договора и утверждения протокола общего собрания.
Процесс заключения договора
Если члены общества решили привлечь в качестве управляющего именно ИП, им необходимо сделать следующее:
- Проверить положения своего устава. В ООО с управляющим-ИП вместо директора должна быть выделена возможность передачи полномочий исполнительного единоличного органа данному лицу. Если в уставе такая возможность не указана, то первым делом нужно внести изменения в него.
- Определиться с отношениями полномочий по утверждению условий контракта с будущим управляющим. Это может быть как в среде ведения общего собрания членов общества, так и в среде совета директоров компании.
- Провести общее собрание участников (иной случай - собрание совета директоров) по утверждению условий гражданско-правового договора с привлекаемым управляющим.
- Подписание договора. Со стороны ООО визировать документ может уполномоченное лицо, выбранное собранием, председательствующий участник.
- Внести необходимые корректировки в сведения о своей организации в ЕГРЮЛ. В части раздела об исполнительном, единоличном управляющем органе.
- Представить копии необходимой документации в обслуживающие ООО банки и/или иные организации.
Оформление контракта
Какой-либо стандартной формы договора с управляющим-ИП отечественное законодательство не вводит. Конечно, документ обязательно заключается в письменной форме. В нем также должно быть указано следующее:
- Реквизиты участников соглашения. Соответственно, предприниматель тут выступает исполнителем, а ООО - заказчиком.
- Список полномочий управляющего.
- Права, обязанности и заказчика, и исполнителя по договору.
- Порядок формирования вознаграждения за деятельность управляющего.
- Период действия контракта. Он может быть любым по желанию сторон.
Особенности деятельности
Приведем краткий обзор особенностей деятельности ООО, где директором выступает приглашенный управляющий:
- Возможность оптимизации налогообложения юрлица. Например, ООО может не платить страховые взносы за директора.
- Сам ИП может перейти на более выгодный налоговый режим - УСН. Также в роли управляющего он уплачивает взносы во внебюджетные фонды по фиксированным ставкам. Которые по факту ниже тех, которые отчисляются с з/п обычных работников.
- По результатам своей деятельности в ООО предприниматель платит ежегодный 6 % налог.
- Суммы, выплачиваемые ООО в качестве вознаграждения своего приглашенному управленцу, записываются в графу расходов компании.
- Чтобы минимизировать степень риска появления претензий от контролирующей системы по поводу размеров вознаграждений приглашенного директора, последний должен регулярно предоставлять отчеты о проделанной им работе.
Преимущества решения
Почему же участники ООО все чаще выбирают на практике привлечение стороннего лица в роли своего директора? Дело в неоспоримых практических преимуществах такого решения:
- Возможная экономия средств, которые могут быть направлены на погашение налогов. Чем выгодно здесь привлекать управляющего ООО, как директора ИП? В качестве налогового агента общество уплачивало бы 13% с доходов своего сотрудника-директора. А если ИП-управляющий находится, к примеру, на УСН, то со своей прибыли в роли директора он обязан по закону уплачивать только 6% налогов в казну.
- Экономия на обязательных платежах во внебюджетные фонды. Когда заключается гражданско-правовой контракт с ИП, общество не обретает обязанности производить данные отчисления. Но при заключении трудового договора со своими сотрудниками организация обязуется уплачивать с дохода каждого из них порядка 30% во внебюджетные фонды - пенсионный, медицинский, социальный.
- Управляющий в таком случае несет полную ответственность за неисполнение/ненадлежащее исполнение положений контракта, с ним заключенного. В частности, он обретает обязанность по возмещению упущенной выгоды, ущерба, должен выплачивать неустойки.
- Общество правомочно устанавливать порядки выплаты вознаграждения за труд своему управляющему, которые могут быть отличны от предписаний трудового законодательства РФ. К примеру, привязать его доходы к результатам финансово-хозяйственной деятельности организации, установить удобные сроки и периоды выплаты зарплаты и проч.
Риски, связанные с решением
Компания привлекает управляющего-ИП, как директора в ООО. Риски принятия подобного решения могут быть следующими:
- Вероятность быть привлеченными по закону к административной ответственности из-за действий управляющего, ненадлежащим образом исполняющего собственные обязанности.
- Возможность признания гражданско-правовых отношений с ИП трудовыми со всеми вытекающими отсюда последствиями. В частности, она определяется решением Высшего арбитражного суда "О пересмотре в порядке надзора..." Это документ № ВАС-14349/12 (2012). Основанием может стать следующее: график работы такого управляющего приближен к графику работы остальных сотрудников, нет видимых действий по управлению обществом и проч.
Основания для переквалификации договора с директором
Может быть, что прописывается в уставе управляющий-ИП как директор ООО. Но на практике это лицо имеет право требовать переквалификации гражданско-правового договора с ним в трудовой контракт. Инициатива также может исходить от налоговой инспекции, Пенсионного фонда.
Однако для такой переквалификации необходимо соблюдение нескольких условий. По решению Высшего арбитражного суда № ВАС-14349/12 (2012) они следующие:
- Совпадение рабочего графика с графиком работы иных сотрудников общества.
- Отсутствие активности этого лица в качестве ИП. К примеру, он не сдает отчетность, не предоставляет самостоятельно в налоговую документы по своей предпринимательской деятельности.
- Права и обязанности должностного лица, который ранее занимал пост директора данной компании, с привлечением управляющего остались прежними.
- ООО является по факту единственным контрагентом данного предпринимателя.
Управляющая компания
ИП-управляющий в ООО вместо директора - это один из вариантов, допустимых законодательно. Второй - привлечение управляющей компании. Однако такое коммерческое общество должно обладать определенными специфическими чертами. Конечно, ИП тут не может выступать управляющей компанией, так как не обладает признаками юридического лица.
Схема управления с привлечением УК более актуальна в обществах, входящих в единый холдинг. Она позволяет унифицировать политику управления. Сведения об управляющих компаниях здесь отражаются в ЕГРЮЛ. При подписании договора с УК вся ответственность, связанная с управлением ООО, переходит целиком к ней.
Если сравнивать ее с ответственностью управляющего-ИП, как директора в ООО, то решение о привлечении УК имеет следующие преимущества:
- Экономия на выплате заработной платы или вознаграждения по гражданско-правовому договору директору.
- Уменьшение финансовых рисков, которые, так или иначе, могут быть связаны с некомпетентными, ошибочными, корыстными решениями приглашенного управляющего.
Таким образом, во многих российских ООО функции директора исполняет управляющий-ИП. Приглашение директора законно, имеет свои особенности, преимущества, но также чревато и определенными рисками.